Как быть в ситуации, когда вы нашли интересную для себя закупку с НДС и заказчик работает по УСН?
Как посчитать, кто из участников окажется в более выгодных условиях: «упрощенец» или тот поставщик что работает на общей системе налогообложения?
В статье мы собрали для поставщиков информацию, которая поможет им сориентироваться еще до участия в закупке и не допустить ошибок.
НДС – это 20%-ный налог на добавленную стоимость, который в большинстве случаев платят организации (не все), работающие по общей системе налогообложения и создающие дополнительную рыночную ценность.
В России с 2020 г. могут быть установлены ставки для организаций по более высокой цене, чем их себестоимость (0% — в международных перевозках), 10% – при продаже продовольствия и газет, журналов; о них говорится также в ст.164 НК РФ).
В нашей стране НДС используется с 01.01.1992 г.
Сначала налог исчислялся в порядке, установленном законом «О налогообложении добавленной стоимости».
[/stextbox] Рассчитать НДС можно на сайте, пользуясь онлайн калькулятором. Расчет налога производится с помощью специального сайта или через интернет-калькулятора (онлайн). При этом ошибки здесь недопустимы: плата может оказаться очень высокой.
Но ошибки в этом деле не допустимы, плата может оказаться очень высокой.
Если контракт заключается по 44-ФЗ, то заказчиком выступает государство. Условия могут быть определены извещением о проведении закупки или приглашением принять участие в процедуре определения исполнителя и закупочной документацией, заявкаю (окончательным предложением) участника процедуры определение победителя; ч.1 ст34 No44 ФЗ регламентирует перечень документов для заключения контракта с контрагентами согласно закону).
В ч.2 ст34 44-ФЗ говорится, что цена контракта должна быть твердой и определяться на весь срок исполнения обязательств
При составлении обоснования цены организатор вправе установить условия формирования цен договора (лота), например, с учетом или без учета затрат на перевозку и страхование;…
Такого мнения придерживается Минфин в своем Письме от 29.08.2014 г.
No 02-02 09/43300. Принимать участие в закупке может любое юридическое лицо (независимо от организационной формы, места нахождения и место происхождения капитала), или любая физлица – зарегистрированные без образования юридического лица либо физические лица — с правом на работу по договору простого товарищества;
Применяемый режим не влияет на количество участников. Учет ведется наравне с организациями и ИП, работающими по спецрежимам (ЕСХН или ЕНВД) — это уже предусмотрено законом 44-ФЗ
]stextbox [id=’info’].В ч.1 ст.95 44-ФЗ указано, что заказчик может требовать пересчета предложенной исполнителем цены только с согласия исполнителя (ч.4.ст7.2.30 КоАП РФ). Только договорившись с участником, заказчик может составить допсоглашение об уменьшении цены контракта на размер НДС.
Только договорившись с участником, заказчик может уменьшить цену контракта на размер НДС.
Применение налога происходит на 2-х этапах:
Если обратиться к Приказу Минэкономразвития No 567 от 02.10.2013 г., в котором указаны способы формирования НМЦК (при наличии рекомендаций по добавлению НДС) и найти информацию о том как формировать НМЦК, то увидим: цена должна соответствовать условиям предстоящей закупки
Если объект закупки входит в перечень объектов налогообложения, то организатору торгов придется учесть этот взнос. Это возможно только если предмет заказа не является объектом налога на добавленную стоимость (операции без объекта налогов перечислены ч.1 ст.146 НК РФ).
Если исполнитель, например на «упрощенке» (УСН), работает по упрощенной системе налогообложения и не платит НДС. Поэтому в контракте ставится прочерк или формулируется «НДС налогом облагается». В этом случае сумма налога на добавленную стоимость, которая учтена заказчиком при определении НМЦК будет являться дополнительным доходом участника закупки.
Этой позиции придерживаются:
В письме ФАС от 06.10.2011 г.
Из письма NoАЦ/39173, из которого можно сделать вывод: организации или ИП работающие по УСН находятся в более выгодном положении перед участниками ОСНО.
Разберемся на практике: Допустим, на участие в запросе котировок поданы 2 заявки.
Подача документов на УСН была подана участником, который работает по ОСНО с ценой 110 тыс. руб и НДС; второй участник — подрядчиком в сфере ОМС или ООО (с учетом уплаты НДС).
Второй участник на УСН предложил сумму НДС в размере 110 тыс. руб, второй – только с учетом того что сумма налога составит 13%
В Письмах Минфина РФ от 02.02.2011 г. No 03-07-11/02 дается такая формулировка: «Если бы не НДС, то победителем стал он». Далее приведем позицию ФНС по этому вопросу и ее ответ на нее в письме о результатах сравнения цен без учета НДС (статья 152).
Позиция ФНС — письмо No СД-4-3/21119 от 08.11.2016 г., по этому вопросу такая формулировка: ФНС – письмаNo Д22-1740 и 02.02.2017 года (по делу о хищениях) в суде такое решение не поддержала
По делу NoА29-6032/2012, Постановление АС СЗО от 06.08.2014 г. по данному делу выслано постановление ФАС России 20.02.2014 года
По делу NoА21-2287/2013, Постановление ФАС ЗСО от 25.09.2013 по делам А67-294 и 2013 суд встал на сторону заказчика. Суд удовлетворил его требования в размере стоимости контракта за вычетом НДС: заказчик оплатил исполнителю обязательства с учетом НДС при условии что победитель электронного аукциона находился у ИП.
В решении Арбитражного суда Курганской области по делу No А34-6052/2015 говорится о признании исполнителя на упрощенной системе налогообложения (УСН).
В данном случае в текст договора, заключенного с заказчиком юрлицу или физлицу (в том числе зарегистрированному как ИП), вносятся обязательные условия: об уменьшении суммы по договору на размер налогов и сборов; о невозврате уплаченных Заказчиками средств без оплаты контракта.
В тексте контракта заказчик может указать условие об уменьшении суммы, подлежащей уплате юрлицу или физлицу на размер налогов и сборов в бюджеты бюджетных систем РФ. Это правило применяется при заключении договора с юридическим лицом (ИП), зарегистрированным как ИП). Например: «заказчик оплачивает сумму расходов» — 13% от общей цены товара; а если он является индивидуальным предпринимателем – то такое увеличение не предусмотрено законом о налогах и сбораах».
Налог переводится заказчиком в соответствующий бюджет во исполнение обязанности налогового агента при выплате вознаграждения физлицу (ст. 333).
226 НК РФ (ст.227, п.3.). Речь идет о размере выплат физическому лицу и не уменьшении цены контракта.
Судьи же не пришли к единому мнению по этому вопросу.
Некоторые разделяют нашу точку зрения и выносят решения в пользу поставщиков на «упрощенке», другие – принимают сторону заказчика.
Важный момент!
Если закупка осуществляется на собственные средства заказчика, а не из бюджета и об этом говорится в документации о контракте (об этом сказано там), то требование заключить договор с НДС правомерно.
223-ФЗ не дает четких инструкций для определения НМЦК и заключения контракта.
В ст.4 не сказано, что в извещении должна быть информация о НМЦК и порядке ее формирования (с учетом затрат или без них на уплату пошлины).
В новом Положении о закупках должны регулироваться сравнения цен потенциальных исполнителей, работающих с разными налоговыми режимами.
В законодательстве нет единого мнения о стоимости договора, заключаемого с исполнителем на спецрежиме. Уменьшение цены в случае применения исполнителями упрощенной системы признается неправомерным (решения Челябинского Управления ФАС от 03.11.2016 г).
По жалобе No 77-03-18.1/2016 (по делу о несогласованных проверках) возникают определенные риски для сторон.
Поэтому положение о закупке является единственным инструментом урегулирования споров, в нем можно конкретно обозначить все требования.